專業(yè)的人力資源整體解決方案服務(wù)商專業(yè)的人力資源整體解決方案服務(wù)商勞務(wù)派遣者在一些企業(yè)中被視為C類員工資料圖片
勞務(wù)派遣，本來是一種輔助性、替代性的臨時(shí)用工模式，現(xiàn)在卻被用工單位大量并長期使用，甚至成為用工主渠道。為了維護(hù)被派遣者的合法權(quán)益，6月26日，僅實(shí)施4年的勞動(dòng)合同法迎來首次修改。勞動(dòng)合同法修正案草案提請第十一屆全國人大常委會第二十七次會議審議。
為什么會被濫用
董女士去年與上海一家公司解除了用工合同，不過在即將離開時(shí)她才知道，十年來，自己已被換過6個(gè)“東家”。什么時(shí)候成了勞務(wù)派遣工，她不知道。從全國人大常委會2008年和2011年啟動(dòng)的兩次勞動(dòng)合同法執(zhí)法檢查不難看出，和董女士一樣的勞務(wù)派遣工在全國各地還有很多。
中華全國總工會民主管理部部長郭軍介紹說，勞務(wù)派遣的形式很多，有些用人單位將正式職工轉(zhuǎn)入勞務(wù)派遣公司，再派回原單位工作，結(jié)果人員不變，崗位不變，但是身份卻發(fā)生了變化。相應(yīng)地，勞動(dòng)報(bào)酬隨之降低。有些企業(yè)則采取將某項(xiàng)工程及人員整體外包的方式。
企業(yè)為什么要這樣做呢?郭軍分析說，“因?yàn)橛萌藛挝话l(fā)現(xiàn)這樣用工可以不簽合同，可以不負(fù)擔(dān)勞動(dòng)關(guān)系中的一些責(zé)任，又能享受勞動(dòng)關(guān)系中的一些便利，同時(shí)工資福利可以打包給付。既省力又省錢，何樂而不為。”
勞務(wù)派遣被濫用，侵犯了勞務(wù)派遣工的合法權(quán)益。對此，2008年1月1日實(shí)施的勞動(dòng)合同法用13個(gè)條文，分別從嚴(yán)格勞務(wù)派遣市場的準(zhǔn)入條件、限制勞務(wù)派遣的適用崗位、明確勞務(wù)派遣工依法享有的權(quán)利、規(guī)定勞務(wù)派遣監(jiān)管和連帶賠償制度等4個(gè)方面，對勞務(wù)派遣加以規(guī)定，限制其發(fā)展。勞務(wù)派遣也因此結(jié)束了無法可依的歷史。
令人遺憾的是，勞動(dòng)合同法實(shí)施后，出現(xiàn)了與立法本意相背的現(xiàn)象，勞務(wù)派遣被濫用的現(xiàn)象增多。
全國人大財(cái)經(jīng)委副主任委員烏日圖認(rèn)為，勞務(wù)派遣被濫用的根本原因是，很多用工單位以此規(guī)避勞動(dòng)合同法出臺以后帶來的用工成本的提高。
“如果一份勞務(wù)派遣協(xié)議，可以讓用工單位將用工風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，而且能夠省去培訓(xùn)和管理的成本，用人單位十有八九都會選擇這種用工模式。有需要就有供給，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入門檻并不高，它們一手托兩家，一邊通過出租勞動(dòng)力賺取差價(jià)，一邊從工人身上克扣工資、保險(xiǎn)費(fèi)，這種輕松賺錢的手段自然會刺激市場。”北京義聯(lián)勞動(dòng)法援助與研究中心主任黃樂平說。
中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心勞動(dòng)和社會保障法研究所所長黎建飛教授認(rèn)為，法律對勞務(wù)派遣的適用范圍規(guī)定得過于籠統(tǒng)，讓一些用人單位和勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)鉆了空子。勞動(dòng)合同法規(guī)定，勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性和替代性的工作崗位上實(shí)施，但是沒有對臨時(shí)性、輔助性和替代性加以細(xì)化，監(jiān)督部門自然不好把握。而且，勞務(wù)派遣的勞動(dòng)關(guān)系是“用人者不雇人，雇人者不用人”，這本身就把勞動(dòng)關(guān)系割裂了，法律關(guān)系的相對性，約束了對勞務(wù)派遣用工的執(zhí)法監(jiān)督。
“目前，中國的勞務(wù)派遣已經(jīng)突破了行業(yè)、用工時(shí)間、崗位等限制，成為常規(guī)、普遍的用工制度。如果再不及時(shí)、明確地在法律上加以規(guī)范，勞務(wù)派遣很可能會發(fā)展成用工主渠道，瓦解我們的勞動(dòng)法律制度。”全國人大常委會委員信春鷹的憂慮，反映了更多人大代表和政協(xié)委員的心聲。在近幾年的全國兩會上，修改勞動(dòng)合同法的呼聲越來越高。
2012年初，勞動(dòng)合同法修改被列入立法計(jì)劃。
如何抑制濫用
“嚴(yán)格規(guī)范勞務(wù)派遣用工”是這次修法的重點(diǎn)。
為嚴(yán)格限制勞務(wù)派遣用工崗位范圍，勞動(dòng)合同法修正案草案規(guī)定:“勞務(wù)派遣只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。”草案同時(shí)對“三性”作出規(guī)定:臨時(shí)性是指用工單位的工作崗位存續(xù)時(shí)間不超過6個(gè)月;輔助性是指用工單位的工作崗位為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù);替代性是指用工單位的職工因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因在該工作崗位上無法工作的一定期間。
然而，要對“三性”作出清晰、準(zhǔn)確的解釋，并不容易。曾經(jīng)從事勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁的錢女士認(rèn)為，用“主營業(yè)務(wù)”來區(qū)分輔助性還是不夠明確，需要再界定一下什么是主營業(yè)務(wù)。而且，現(xiàn)在每天都會產(chǎn)生很多新興行業(yè)、新興崗位，該如何去界定它們的輔助性崗位呢?北京一家勞務(wù)派遣公司的紀(jì)經(jīng)理透露:“用人單位向派遣機(jī)構(gòu)提出的用人條件，基本都是穩(wěn)定的、能長期從事某項(xiàng)工作的人。所以6個(gè)月期限很難滿足他們的要求，其實(shí)變通的方法很容易，到6個(gè)月?lián)Q一家派遣公司就解決了。”
黎建飛認(rèn)為，國外的勞務(wù)派遣率不超過5%，可以借鑒他們的成功經(jīng)驗(yàn)，即按行業(yè)區(qū)分是否可以實(shí)施勞務(wù)派遣。比如，規(guī)定建筑、礦山等高危行業(yè)嚴(yán)格禁止使用勞務(wù)派遣;在同一行業(yè)中，主流行業(yè)不得使用勞務(wù)派遣等。
提高勞務(wù)派遣單位的準(zhǔn)入門檻，也是一項(xiàng)重要的修改內(nèi)容。草案規(guī)定，經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法辦理行政許可，且注冊資本從“不得少于50萬元”(現(xiàn)行勞動(dòng)合同法規(guī)定)提高到“不得少于100萬元”。
注冊資金提高到100萬元，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)責(zé)任的能力是否相應(yīng)提高呢?那些規(guī)模小、承擔(dān)責(zé)任能力差的勞務(wù)派遣單位是否會因此退出?信春鷹委員對此表示懷疑，“勞務(wù)派遣被濫用，幾乎是對勞動(dòng)合同法的零執(zhí)行。如果執(zhí)法仍不嚴(yán)，即使門檻提高到100萬元，還是會有規(guī)避責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的可能。而且，現(xiàn)在很多公司都是混業(yè)經(jīng)營，經(jīng)濟(jì)實(shí)力比較強(qiáng)，100萬元對它們沒有什么影響。”
對于設(shè)立勞務(wù)派遣單位實(shí)行行政許可的規(guī)定，全國人大常委會委員李連寧表示擔(dān)憂:這樣很可能給政府官員又提供一個(gè)權(quán)力尋租的空間。而且，經(jīng)過行政許可后，是否就可以放任其進(jìn)行勞務(wù)派遣了呢?
勞務(wù)派遣公司的紀(jì)經(jīng)理介紹了他們分解用工風(fēng)險(xiǎn)的辦法，就是給員工上商業(yè)保險(xiǎn)。“一旦出現(xiàn)工傷，社保加上商業(yè)保險(xiǎn)外，公司需要承擔(dān)的賠償責(zé)任就很小了。”紀(jì)經(jīng)理也希望通過修法進(jìn)一步規(guī)范勞務(wù)派遣行業(yè)，取締那些資質(zhì)不合格的勞務(wù)派遣單位。他認(rèn)為，強(qiáng)制勞務(wù)派遣單位給員工上商業(yè)保險(xiǎn)，更有利于提高勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)承擔(dān)責(zé)任的能力。
修法后怎樣銜接
勞動(dòng)合同法修改后，勞務(wù)派遣用工制度該如何過渡?被派遣工的權(quán)益又如何保障?
草案規(guī)定，修正案開始施行時(shí)用工單位正在使用被派遣勞動(dòng)者的，用工單位、勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)修正案進(jìn)行調(diào)整;修正案施行前經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，依法辦理行政許可和公司變更登記后，方可繼續(xù)經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。
至于沒有獲得批準(zhǔn)的勞務(wù)派遣單位，則應(yīng)按照相關(guān)法律規(guī)定，與用工單位、工會組織進(jìn)行協(xié)商，對其尚未履行完畢的合同、勞務(wù)派遣協(xié)議作出妥善處理。勞動(dòng)行政部門等應(yīng)切實(shí)保障勞務(wù)派遣工的合法權(quán)益。
盡管草案作出這些修改，但是黃樂平還是心存憂慮:“現(xiàn)在多數(shù)勞務(wù)派遣單位沒有工會，有的用人單位的工會也沒有把勞務(wù)派遣工納入其中，所以勞務(wù)派遣工很難維護(hù)自身的合法權(quán)益。實(shí)踐中，勞務(wù)派遣工超時(shí)勞動(dòng)、加班加點(diǎn)、勞動(dòng)條件差、勞動(dòng)安全保障措施不到位等現(xiàn)象都比較突出。
河北省人大常委會副主任馬蘭翠則對勞務(wù)派遣工的保障問題表示擔(dān)心:“勞務(wù)派遣工的社會保險(xiǎn)主要由勞務(wù)派遣單位從勞務(wù)費(fèi)中提取繳納，勞務(wù)派遣單位為了追求利益最大化，一般按靈活就業(yè)人員的繳費(fèi)基數(shù)繳費(fèi)，就低不就高，很多企業(yè)只繳納部分社會保險(xiǎn)，這就使得勞務(wù)派遣工的社會保障潛伏著巨大風(fēng)險(xiǎn)，未來政府買單的壓力將會非常大。”
“減輕企業(yè)稅費(fèi)和社保負(fù)擔(dān)，也是規(guī)范單位用工的重要因素。”信春鷹說，我們國家的企業(yè)稅費(fèi)負(fù)擔(dān)在世界上都算高的。據(jù)媒體報(bào)道，目前我國法定的5項(xiàng)社保繳費(fèi)之和已達(dá)工資的40%以上，在181個(gè)國家中排名第一。信春鷹建議，在規(guī)范勞務(wù)派遣的同時(shí)，也應(yīng)給企業(yè)減負(fù)，為企業(yè)規(guī)范用工提供便利，從而強(qiáng)化企業(yè)履行社會責(zé)任。
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勞務(wù)派遣的由來
勞務(wù)派遣作為一種用工形式，最早產(chǎn)生于美國，隨后在西歐和日本出現(xiàn)。
我國勞務(wù)派遣最初出現(xiàn)在大陸沿海城市深圳、廣州、上海等地。上世紀(jì)90年代后期的數(shù)年時(shí)間里，勞務(wù)派遣用工人數(shù)迅速飆升。
1998年5月，深圳市鵬勞動(dòng)人力資源管理有限公司成立，歸屬深圳市勞動(dòng)局和深圳寶安區(qū)勞動(dòng)局共同投資;2001年廣州南方人才資源租憑中心成立，歸屬廣州市人事局管理;2003年5月，上海派遣人才有限公司成立，歸屬上海市人事局管理，2006年5月8日被荷蘭任仕達(dá)集團(tuán)收購。
目前在我國，人力資源派遣在國家勞動(dòng)保障部門叫“勞動(dòng)派遣”，在國家人事部門叫“人才派遣”和“人才租賃”，在實(shí)踐操作和理論研究上，稱呼趨勢統(tǒng)一于“人力資源派遣”。